Как установить режим коммерческой тайны?

Многие наслышаны про такое понятие, как «коммерческая тайна», и, исходя из обывательских соображений, автоматически относят к ней все потенциально ценные сведения бизнеса. Однако данное понятие характеризует конкретный юридический статус информации, который ей придает определенный комплекс мероприятий по установлению режима секретности. Выходит, коммерческая тайна — это не так просто, как кажется на первый взгляд.

Что это такое?

Согласно Федеральному закону «О коммерческой тайне» под коммерческой тайной понимается «…режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду».

Какие это могут быть сведения? Например, данные о подготовке и результатах проведения переговоров с деловыми партнерами, о методах расчета и уровне цен на продукцию, о подготовке аукциону, о состоянии организации охраны, пропускном режиме, системе сигнализации, ваша клиентская и партнерская базы и многое, многое другое.

При этом нарушителем может быть любое лицо: ваш сотрудник, третье лицо, и даже государство.

Естественно, такие данные нуждаются  в защите от неправомерных посягательств третьих лиц. Для того, чтобы информация приобрела статус защищённой, необходимо выполнить рад манипуляций.

Зачем это нужно?

Представим себе ситуацию: у вас есть некие ценные сведения, которые играют важную роль в работе вашей компании. Внезапно вы узнаете, что ваш ключевой заказчик уходит к вашему непосредственному конкуренту без объяснения причин. Менеджер, который отвечал за данного заказчика, увольняется по собственному желанию. Вы теряете важного клиента, а следовательно, и большие деньги. При «разборе полётов» выясняется, что уволившийся менеджер «сливал» всю информацию руководству вашего конкурента по данному заказчику через свою электронную почту на рабочем месте, включая даты поставок, размеры скидок и условия партнерской программы.  В негодовании вы ищете способы отбить хотя бы часть ущерба, причинённого бывшим работником, и обращаетесь в суд с заявлением о взыскании ущерба, причинённого разглашением секретных сведений. Вы входите в процесс, и по итогам…. суд вам отказывает, говоря о том, что у вас не установлен режим коммерческой тайны (как, например, в деле №А33-28905/2016, Постановление Суда по интеллектуальным правам от 16.11.2017 N С01-922/2017, где указано, что «…С учетом того, что в отношении рабочих чертежей …… истцом не был установлен режим коммерческой тайны, поскольку, как было установлено судами, между сторонами договора ….. перечень информации, составляющей коммерческую тайну, не определялся, порядок обращения с данной информацией и контроль за его соблюдением не установлен, учет лиц, получивших допуск к конфиденциальной информации не осуществлялся, текст договора ……. и оригиналы чертежей не содержат грифа «Коммерческая тайна» с указанием реквизитов обладателя такой информации, а следовательно, истцом не были представлены в материалы дела доказательства, достоверно подтверждающие факт размещения ….. в сети Интернет информации, содержащей коммерческую тайну общества …., Суд по интеллектуальным правам считает, что суды пришли к обоснованному выводу о том, что данные обстоятельства служат основанием для отказа в удовлетворении иска.»).

Что же было сделано неправильно?

Дело в том, что сама по себе информация, какое бы вы не придавали серьёзное значение, не является секретной в силу простого факта наличия в документах ценных сведений.

Для того, чтобы должным образом противодействовать недобросовестным коммерсантам и работникам, необходимо правильно оформить сам режим коммерческой тайны.

Как это сделать?

Для оформления режима коммерческой тайны предполагается принятие определённых мер, направленных на обеспечение сохранности коммерчески значимых сведений. Проще всего представить данный комплекс мер в хронологическом порядке, например, в виде алгоритма.

Примерный алгоритм по установлению режима коммерческой тайны может выглядеть следующим образом:

1. Определить, какие сведения вы отнесёте к секретным (т. е. подлежащими охране).

2. Определить круг ответственных лиц за сохранение секретности, а также круг тех, кто имеет доступ и работает с соответствующими сведениями.

3. Определить уровни доступа к секретным сведениям.

4. Разработать на основании данных сведений положение о коммерческой тайне, в котором предусмотреть, помимо вышеозначенных моментов, следующие положения:

— порядок хранения секретных данных и работы с конфиденциальной информацией;

— порядок уничтожения и хранения документов, содержащих коммерческую тайну, а также их рассекречивания;

— образцы грифов «Секретно», «Коммерческая тайна» и других, разработка паролей, и подготовка водяных знаков для документов в электронном виде;

— физическую охрану данных: сейфы и хранилища;

— правила электронного документооборота и цифровой безопасности для работы в облачных системах, на общих серверах, а также посредством электронной почты.

— дополнительные меры защиты на ваше усмотрение.

5. Провести инструктаж с личным составом предприятия по ознакомлению с положением о коммерческой тайне и по работе с конфиденциальными сведениями.

Таким образом, вы обеспечиваете, с одной стороны, условия неразглашения ваших данных, а с другой – обеспечиваете себя доказательствами соблюдения вами режима секретности данных.

В противном случае вы рискуете потерять ценные сведения без реальной перспективы возместить свои потери за счет виновного лица.

Перечень сведений, составляющих вашу коммерческую тайну, вы определяете сами, точного перечня того, что можно относить к тайне предприятия, нет, однако с другой стороны он ограничен установленным законом перечнем сведений, запрещенных к засекречиванию.

Ещё Правительством РСФСР в Постановлении от 5 декабря 1991 г. N 35 «О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну», был определен соответствующий перечень, который затем перекочевал в специализированный закон. Сейчас он закреплен вст. 5 ФЗ «О коммерческой тайне».

К таким сведениям, в частности, относятся:

1) содержащихся в учредительных документах юридического лица, документах, подтверждающих факт внесения записей о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствующие государственные реестры;

2) содержащихся в документах, дающих право на осуществление предпринимательской деятельности;

3) о составе имущества государственного или муниципального унитарного предприятия, государственного учреждения и об использовании ими средств соответствующих бюджетов;

4) о загрязнении окружающей среды, состоянии противопожарной безопасности, санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановке, безопасности пищевых продуктов и других факторах, оказывающих негативное воздействие на обеспечение безопасного функционирования производственных объектов, безопасности каждого гражданина и безопасности населения в целом, и иные, перечень которых является исчерпывающим.

За нарушение режима коммерческой тайны к виновному лицу, в зависимости от его статуса, могут быть применены меры:

— гражданско-правовой,

— административной,

— уголовной и

— дисциплинарной ответственности. 

Каждый из них имеет свои особенности и порядок привлечения, о которых, вероятно, мы поговорим позже.

Кораблин А.И., 2021©

Бизнес в сети

Что нужно знать начинающему предпринимателю

В настоящее время существует множество способов заработка, при котором не надо даже выходить из дома: все что необходимо — это компьютер, доступ к интернету, и — самое главное — ваши навыки и сообразительность.

Одним из самых распространенных видов предпринимательской деятельности, которая получила широкую известность сегодня — интернет-торговля через онлайн-магазины и личные страницы в соцсетях. 

Если вы приняли решение о запуске своего собственного интернет-проекта по продажам или оказанию услуг, необходимо определиться с несколькими важными моментами.

Примерный алгоритм создания интернет-магазина.

  1. Регистрация бизнеса:

— выбор оптимальной ОПФ (организационно-правовой формы): ИП, ООО или самозанятый;

— выбор оптимальной системы налогообложения (в зависимости от специфики бизнеса);

— регистрация предприятия в налоговой службе (с предоставлением соответствующего адреса);

— организация бухгалтерской отчетности (зачастую бухгалтерское сопровождение предлагается в качестве сопутствующей услуги к открытию расчетного счета в банке);

— открытие расчетного счета в банке + установка дистанционного способа управления счетом (интернет-банк);

— регистрация онлайн-кассы, а также покупка ЭЦП (для сдачи отчетности, подписания документов и участия в торгах);

— поиск разрешительной документации, если выбраны профиль торговли предполагает наличие лицензии/разрешения;

— регистрация товарного знака – при желании;

— поиск поставщиков товаров/услуг для выхода на рынок с готовым набором клиентов.

  • Создание сайта:

— поиск хорошей регистрирующей компании с возможностью дальнейшего обеспечения обслуживания сайта;

— подбор свободного доменного имени и его регистрация;

— заключение договора с хостинг-провайдером на обслуживание сайта;

— разработка контента сайта (основного) с перечнем товаров и услуг;

— заключение договоров со службами курьерской доставки и размещение информации об условиях доставки на сайте.

  • Обеспечение работы сайта:

— подбор рекламного агентства и размещение рекламы в интернете (в т.ч. для поисковиков);

— заключение соглашения на защиту сайта от хакерских атак и вирусов;

— разработка концепции личного кабинета покупателя и авторизации на сайте;

— разработка партнёрской программы для возможных контрагентов;

— разработка основного договора/публичной оферты, по которому покупатель будет приобретать товар/услугу в магазине, а также политики и положения о персональных данных (об обязательных документах для сайта в одной из следующих статей);

— размещение всех необходимых реквизитов на сайте, включая всю необходимую правовую информацию;

— размещение информации о способах и формах оплаты (с подтверждением): предварительно необходимо заключить договоры с теми банками или платежными агентами, которые вы хотите использовать для обслуживания магазина при оплате товара или услуги;

— размещение информации о гарантиях на товар или услугу, сроках годности и условиях и порядке возврата или замены товара;

— разработка спец.предложений, акций и системы скидок, в т.ч. постоянным клиентам;

— разработка с программистами мобильного приложения для удобства заказа;

— выход на соцсети (либо обратный ход: сначала создается бизнес-аккаунт в соцсетях, а затем выход на создание сайта).

Какие документы нужны на сайт

  • Пользовательское соглашение;
  • Публичная оферта;
  • Согласие на обработку персональных данных (с марта 2021 года в обязательном порядке будет отдельное, по форме, утвержденной Роскомнадзором);
  • Политика конфиденциальности (в области ПД);
  • Лицензионный договор;
  • Реквизиты компании;
  • Данные о товарах/услугах (необходимые сертификаты и лицензии).

Пользовательское соглашение

Регулирует общие условия регистрации и бесплатного использования доступного функционала сайта.

В нем прописаны вопросы ответственности за размещение пользователями контента, условия предоставления и ограничения доступа к сайту, порядок изменения функционала и соглашения.

Публичная оферта

Публичная оферта интернет-магазина содержит необходимые условия по порядку заказа товаров на сайте, их оплаты и доставки, гарантии по качеству, возврату товара и оплаты за товар.

Как следует из ст. 437 ГК РФ, публичная оферта — это предложение любому посетителю сайта заключить договор. Оферту размещают в общий доступ на сайте.

Согласие с офертой возможно через регистрацию в личном кабинете, оформление заказа, оплату товара, иным способом.

За отсутствие на сайте публичной оферты оштрафует Роспотребнадзор по ст. 14.5 КоАП РФ. Однако это касается только сайтов с продажей товаров и услуг потребителям (т.е. для личных, семейных и иных нужд, не связанных с предпринимательской деятельностью).

Политика конфиденциальности вместе с согласием на обработку ПД содержит в себе порядок получения согласия пользователя на обработку его персональных данных (ФИО, телефон, адрес и т.д.), разрешенные способы и цели обработки персональных данных, требования к обеспечению их конфиденциальности.

Кроме этого, данный документ предусматривает условия использования обезличенной информации (например, cookie, номер IP, и т.п.) о предпочтениях, составе, месте нахождения и поведении пользователей в маркетинговых и рекламных целях.

Политика конфиденциальности обязательна для предпринимателей, которые получают ФИО, номера телефонов, адреса электронной почты и личные адреса через сайт. На это указано в п. 2 ст. 2 ст. 18.1 Закона 152-ФЗ. За отсутствие такого документа Роскомнадзор оштрафует по ст. 13.11 КоАП.

Лицензионный договор

Принимается Пользователем при использовании программного обеспечения, размещенного на сайте (например, при покупке антивирусного ПО).

Реквизиты

Наименование ООО или ИП на сайте нужно, чтобы потребитель знал, с нем заключает договор и куда направлять претензии.

Интернет-магазины должны писать полное наименование организации продавца/поставщика или имя предпринимателя с данными о регистрации и адрес места нахождения.

Контактные данные располагаются на сайте так, чтобы пользователь нашёл их и мог прочитать. Роспотребнадзор может оштрафовать за отсутствие такой информации по 1 ст. 14.5 КоАП РФ.

Данные о товарах/услугах

Если ваш сайт/страница ориентированы на B2C-сектор, то в таком случае Закон о защите прав потребителей предписывает предоставлять в свободном доступе всю необходимую и достоверную информацию о товарах и услугах, которые предлагаются к приобретению (ст. 12 Закона).

Какие договоры заключать

  • перевозка (экспедирование), хранение, поставка – когда нужно доставить товар на место к покупателю либо на склад и хранить его там некоторое время.
  • агентский – на привлечение клиентов за вознаграждение или при посредничестве в сделках;
  • заем/кредит – когда не хватает средств для финансирования (не увлекаться);
  • купля-продажа (поставка) – когда закупаете товар для себя в целях перепродажи;
  • аренда – когда нужно снять офис или другую нежилую недвижимость под коммерческую деятельность;
  • франчайзинга (коммерческой концессии, согласно ГК РФ) – если предоставляете франшизу сами или работаете под франшизой чужого бренда;
  • оказания услуг – например, фрилансеров по оформлению сайта или копирайтеров;

и некоторые другие.

Ответственность перед покупателями/заказчиками

В случае, если вашими заказчиками являются юридические лица или ИП, приобретающие товары для предпринимательских нужд, то ответственность в таком случае наступает в соответствии с нормами Гражданского кодекса РФ и заключенным с заказчиком договором. Важный момент – в силу прямого указания закона ответственность по таким договорам наступает без вины, а сослаться на неисполнение обязательств можно только в случае форс-мажора (т.е. непредвиденных и непредотвратимых обстоятельств). Иные правила необходимо прописывать в договоре.

Если же вашими заказчиками или покупателями являются физические лица или ИП, приобретающие товары/услуги для личных, семейных и иных нужд, не связанных с предпринимательской деятельностью, то в таком случае работает Закон РФ «О защите прав потребителей», и размер ответственности гораздо выше, ведь закон рассматривает потребителя товара или услуги как более слабую в ваших отношениях сторону, и стоит на ее защите. К сожалению, такая позиция законодателя привела к появлению такого явления, как «потребительский экстремизм», который на практике означает злоупотребление потребителем своими правами в ущерб предпринимателю, хотя формально действия гражданина будут абсолютно законными.

Ответственность перед поставщиками

Ответственность в рамках заключенных «предпринимательских» договоров наступает в соответствии с самим договором и положениями Гражданского кодекса, а также некоторых отраслевых нормативно-правовых актов (например, УАТ – Устава автомобильного транспорта и ФЗ «О транспортно-экспедиционной деятельности», когда речь идет о поставках наземным транспортом в спорах с экспедиторами/перевозчиками и т.д.). 

Ответственность перед госорганами

Пройдемся по направлениям деятельности:

— лицензии и разрешения – действия без лицензии запрещены административным и уголовным законодательством. Вопросы оформления и продления лицензий регулируются ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», а также отраслевыми актами (например, ФЗ «О банках и и банковской деятельности», ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» и проч.); в некоторых случаях необходимо получать не лицензию, а вступать в СРО или уведомлять уполномоченные органы о начале деятельности (например, для «пищевиков» — Роспотребнадзор, для строителей-монтажников – Ростехнадзор);

— корпоративное право – перед ФНС: директор/учредитель не должны быть «массовыми» и адрес места нахождения тоже; 

— трудовое законодательство – ГИТ (государственная инспекция труда). Здесь важно понимать, что ГИТ может лишь провести проверку и оштрафовать вас за нарушение трудового законодательства, а восстановить на работе уволенного сотрудника может только суд;

— контент сайта: «запрещенка» (реклама алкоголя, запрещенных средств, порнографии, нецензурная брань и т.п.) и защита персональных данных – занимается Роскомнадзор;

— жалобы потребителей на некачественные товары/услуги, отсутствие информации и проч. – придет Роспотребнадзор;

— платежи — ФНС (Федеральная налоговая служба: наличие кассы и предоставление отчетности) и Росфинмониторинг (вместе с банками, по «антиотмывочному» 115-ФЗ).

Ответственность перед самим собой

Важно понимать, что онлайн-бизнес – это такой же бизнес, как и любой другой, со всеми трудностями и препонами, присущими предпринимательству, однако многие ошибочно полагают (в силу простоты открытия бизнеса в Сети), что ничего, кроме легкости, там не будет. К сожалению, из-за такой позиции многие теряются в реальности и бросают начатое дело. Если настроились на серьезное дело – будьте готовы ко всему. В прямом смысле этого слова.

При выборе партнеров важно помнить одно правило, которое лично я твердо усвоил для себя: «Дружба, основанная на бизнесе, гораздо крепче бизнеса, основанного на дружбе». Сколько вы знаете примеров, когда друзья, начинавшие бизнес вместе, затем ссорились, разваливали совместное дело и проч.? Я много таких знаю. Зачем это нужно? Лучше начинать с теми, кто «горит» к делу так же, как и вы сами.

Выбор контрагентов – очень важная составляющая дела. Причем вы рискуете не только своими деньгами: при выборе «неправильного» поставщика к вам могут возникнуть претензии со стороны ФНС, например, если ваш контрагент оказался фирмой-«однодневкой» или ведущей формальный документооборот для незаконного возмещения НДС из бюджета. А придут к вам. «Почему не проверили перед заключением договора?» — будет вопрос. «А я не знал, что надо проверять» — такой ответ не пройдет. Придется оправдываться, и не факт, что получится.

Соизмерять силы – крайне важно, не нужно пытаться съесть больше, чем можешь взять

Рассчитывать все. Статистика, аналитика, экономика – все требует расчетов, иначе будет как в том анекдоте про зайца: «Да плевать на рентабельность, ты зато посмотри, какие обороты!».

Будьте внимательны и аккуратны с момента создания бизнеса. Проблемы решать лучше до того, как они «перекроют вам воздух»…

Кораблин А.И.2021©

Как безопасно подписать договор самостоятельно

Как не ошибиться в выборе контрагента, уже было написано в предыдущей статье. А что если перед вами уже почти готовый документ? Как его проверить, если доверяешь только самому себе?

На что обратить внимание в таком сложном документе, как договор? Можно ли самому, не имея юридического образования, проверить его и не допустить фатальных ошибок?

По статистике только 6-10% людей читают то, что подписывают. Удручающая цифра, которая влечет за собой невиданное количество проблем из-за банальной невнимательности и лени при просмотре документов.

Если стоит задача сверхсрочно проверить поступивший вам документ, то необходимо заострить внимание на следующих моментах.

  1. Вы должны прежде всего оценить собственные силы на исполнение контракта, возможные случаи форс-мажора и ответственности за нарушение договора – целесообразно ли его заключать сейчас или следует повременить;
  • Оцените вашего визави – кто ваш контрагент? Проведите хотя бы поверхностную проверку: базы арбитражных судов и судов общей юрисдикции (районные мировые, областные суды), судебных приставов, реестр сведений о банкротстве, реестр недобросовестных поставщиков по 44-ФЗ и 223-ФЗ (на сайте ФАС), выписка из ЕГРЮЛ, а также сведения о поданных на регистрацию документах / о массовых директорах / учредителях / о недостоверном адресе (на сайте ФНС можно найти в разделе «Прозрачный бизнес»), в идеале – использовать специальные (платные) сервисы для проверки (для этих целей пользуются, например, СБИС, СПАРК Интерфакс, Контур-Фокус, и многие другие сервисы), позволяющие получить всю интересующую информацию в одном месте; проверьте не только фирму (если планируется заключение договора с компанией), но и ее директоров и учредителей на связи с другими компаниями, возможно убыточными или неблагонадежными; в обязательном порядке проверьте полномочия представителя контрагента на заключение договора (в особенности если от имени контрагента действует лицо по доверенности);
  • Прочитайте договор (если делали его не вы), обязательно уточните или попросите контрагента разъяснить смысл или содержание непонятных вам пунктов;
  • По оформлению договора можно дать несколько рекомендаций:
  • при количестве листов более 2: нумерация каждой страницы и подписи внизу обеих сторон (если сторон 2, если больше, то и подписей больше) желательно;
  • реквизитная часть (последняя, где подписи сторон в конце) не должна быть на отдельном листе, есть риск подтасовок листов с неизменным последним листом;
  • сам договор лучше не редактировать и не согласовывать в Word (да, это крайне удобно, но иногда недобросовестные контрагенты незаметно меняют какие-либо положения, говоря, что оставили все по предыдущей редакции, а в итоге – конфуз…), лучше знакомиться с документом в формате pdf, а все изменения вносить через протокол разногласий;
  • По условиям договора (рекомендации общие, т.к. видов договоров много, для каждого из них можно составлять отдельное руководство):
  • предмет договора. Это то, что должно быть в каждом договоре (соглашении, пакте, контракте, наименование документа не важно, он будет оцениваться, например, судом, по существу, по его содержанию, а не по наименованию, главное, чтобы оно не вводило стороны соглашения в заблуждение), потому как в противном случае (если нет предмета или он не согласован сторонами) договор считается незаключённым. Например, для аренды это будет описание помещения, которое передается, для займа – условие о передаче в собственность денег или вещей, определённых родовыми признаками, для поставки – условие о товаре, его наименовании и количестве, для подряда (или оказания услуг) – сведения о работах/услугах, которые должны быть выполнены или оказаны;
  • права и обязанности, а также связанный с этим раздел об ответственности. Здесь следует сказать, что в идеальном договоре в этих разделах все должно быть «зеркально» для обеих сторон. Если этого не наблюдается, если для вас предусмотрено больше обязанностей (прямо не вытекающих из взятых на себя обязательств) или предусмотрен бóльший размер ответственности, вас это должно насторожить. Пробуйте договориться и внести изменения таким образом, чтобы условия были комплиментарными (взаимодополняющими);
  • электронный документооборот. Обратите внимание, есть ли такие условия и как они сформулированы: можете ли вы отправлять документы по электронной почте, в каком виде, имеют ли сканы юридическую силу и проч.;
  • цена и порядок расчетов. Здесь нужно смотреть на разбивку платежей (если есть), на момент исполнения обязанности по внесению оплаты, на сроки внесения оплаты, возможное подтверждение внесения платежа;
  • конфиденциальность. Избегайте условий о повышенных штрафах за разглашение конфиденциальной информации в договорах на небольшие суммы (где-то до 100-200 т.р.), это может дать поле для злоупотреблений со стороны контрагента.
  • порядок реализации договора. Речь идет о порядке поставки/сдаче и возврата из аренды/порядке предоставления и возврата суммы займа/порядке сдачи-приемки результата выполненных работ или оказанных услуг (на последнюю разновидность обращаю повышенное внимание). Внимательно читайте эти разделы, они могут быть замаскированы в других, чаще всего в правах и обязанностях, и имеют принципиальное значение.

Будьте осторожны и читайте все документы, которые собираетесь подписывать!

Кораблин А.И., 2021©